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Abogados en Valencia
- 脕REA MERCANTIL
Ley concursal: La responsabilidad de los administradores.
M贸nica Mart铆n Folch
01/06/2011
 
La situaci贸n de los Administradores de las Entidades mercantiles, de cualquiera de las formas en que se halle constituida, ha variado de forma sustancial desde la entrada en vigor de las actuales Leyes de Sociedades An贸nimas y de Responsabilidad Limitada y fundamentalmente con la nov铆sima Ley Concursal. En relaci贸n a las Sociedades An贸nimas debe destacarse la responsabilidad objetiva por incumplimiento de determinadas obligaciones establecidas por la propia Ley. El art. 262.5潞 establece la causa m谩s frecuente: 鈥淩esponder谩n solidariamente de las obligaciones sociales los Administradores que incumplan la obligaci贸n de convocar en el plazo de dos meses la Junta General, para que se adopte, en su caso, el acuerdo de disoluci贸n o que no soliciten la disoluci贸n judicial鈥︹ La misma responsabilidad se prev茅 en la Ley de Responsabilidad Limitada en su art. 105.5潞 Hasta aqu铆 breve menci贸n, a modo de ejemplo, de la responsabilidad en la que pueden incurrir los Administradores sociales; responsabilidad que ser铆a eludible mediante el cumplimiento estricto de las obligaciones legalmente establecidas. Pero esto no siempre es posible, adem谩s de complejo, por lo que no podemos quedarnos en la simple recomendaci贸n que, verbalmente y por escrito, los profesionales efectuamos siempre a nuestros clientes, debiendo destacar la modificaci贸n que la nueva Ley Concursal representa en este aspecto. En el T铆tulo III de la referida Ley, encontramos el art. 48.3潞 de trascendencia relevante: 鈥淒esde la declaraci贸n del concurso de persona jur铆dica, el juez del concurso, de oficio o a solicitud razonada de la administraci贸n concursal, podr谩 ordenar el embrago de bienes y derechos de sus administradores o liquidadores de derecho o de hecho, y de quienes hubieran tenido esta condici贸n dentro de los dos a帽os anteriores a la fecha de aquella declaraci贸n , cuando de lo actuado resulte fundada la posibilidad de que la masa activa sea insuficiente para satisfacer todas las deudas. El embargo se acordar谩 por la cuant铆a que el juez estime bastante y podr谩 ser sustituida, a solicitud del interesado, por aval de entidad de cr茅dito鈥. 鈥淒esde la declaraci贸n del concurso鈥︹; casi desde el mismo momento de la solicitud, sin necesidad de que transcurra plazo alguno, ni se realice tr谩mite ni se presente el informe de la administraci贸n concursal, ni tan siquiera es preciso que se le halla dado publicidad a la resoluci贸n. 鈥淒e oficio o a instancia de la solicitud razonada de la administraci贸n concursal鈥 Esta limitaci贸n a la potestad discrecional del juez quedar谩 sin efecto por dos razones: primero, porque cualquiera que ostente la condici贸n de acreedor, o la pueda ostentar (trabajadores que teman por el cobro efectivo de sus derechos), soliciten la adopci贸n de la medida preventiva; segundo, por cuanto pese a que tal vez ni el juez ni la Administraci贸n judicial consideren que procede la adopci贸n de tal medida, cual ser谩 su reacci贸n a solicitud de tercero, bajo advertencia de la interposici贸n de acciones de responsabilidad para que, se den los supuestos previstos y la deudora carezca de bienes para hacer frente a todas las deudas. 鈥淧odr谩 ordenar el embargo de bienes y derechos de sus administradores o liquidadores de derecho o de hecho鈥. Las personas tanto jur铆dicas como naturales sobre las que podr谩 adoptarse tal medida es gen茅rica y abre un proceso que consistir谩 en la ampliaci贸n de los sujetos pasivos de tal medida cautelar, con la discusi贸n sobre la determinaci贸n de quien ostenta la condici贸n de administrador o liquidador de hecho. 鈥淵 de quienes hubieran tenido esta condici贸n dentro de los dos a帽os anteriores a la fecha de aquella declaraci贸n鈥 Plazo coincidente con el se帽alado para interposici贸n de acciones de reintegraci贸n. 鈥淐uando de lo actuado resulte fundada la responsabilidad de que el concurso se califique como culpable鈥 Aqu铆 hay un contrasentido puesto que al inicio se establece que la decisi贸n puede adoptarse desde la declaraci贸n del concurso, y aqu铆 pocos antecedentes pueden tenerse a la vista. 鈥淵 de que la masa activa sea insuficiente para satisfacer todas las deudas鈥. Bas谩ndonos en la experiencia, el Activo acostumbra a realizarse por precio inferior a su valor en uso, y el Pasivo acostumbra a incrementarse por una serie de cr茅ditos entre ellos los de la plantilla laboral, la Administraci贸n,鈥 鈥淓L embargo se acordar谩 por la cuant铆a que el juez estime bastante鈥 Se produce una contradicci贸n entre considerar la procedencia de la medida cautelar y por el contrario determinar una cuant铆a que no cubra, en su momento el importe para el cual ha sido prevista. 鈥淵 podr谩 ser sustituida, a solicitud del interesado, por aval de entidad de cr茅dito鈥. Se supone que el legislador est谩 pensando en que la contragarant铆a que la entidad de cr茅dito solicitar谩 ser谩 la constituida con los bienes particulares de los propios administradores. La nueva Ley Concursal modifica tambi茅n, las vigentes Leyes de Sociedades An贸nimas y de Responsabilidad Limitada, al a帽adir la obligaci贸n del administrador de la sociedad de solicitar la declaraci贸n de su representada en concurso de acreedores, bajo pena de responder personalmente de las obligaciones sociales. Pero no acaba aqu铆 el riesgo de los administradores o liquidadores; ya que la Ley Concursal, en su art. 172.3潞, concede al Juez nuevamente la potestad de adoptar la medida cautelar de constante referencia. A la vista del an谩lisis efectuado determinar que la funci贸n del administrador societario se convierte en una actividad de alto riesgo no parece descabellado. S贸lo nos queda para concluir, recomendar, al necesidad de encomendar a profesionales competentes el seguimiento continuado de al marcha de al sociedad para el cumplimiento estricto de la legislaci贸n mercantil y la adopci贸n de aquellas medidas que procedan, adem谩s en el momento oportuno. M脫NICA MART脥N FOLCH Abogada. Area civil
 
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